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备考丨民诉与仲裁法篇
发布时间:2015-4-8

2015备考——民诉与仲裁法篇

 

一、概况与地位


民事诉讼与仲裁在司法考试中的考查分值位列第4名,排在民法、刑法和刑诉法之后,通常以卷三客观题和卷四实例分析题的形式考查64-66分,当民诉法在卷四以论述题形式考查时,分值可达到70分。综合2011-2014年四年的真题数据分析,民事诉讼与仲裁的考查题型、题号、分值固定为:卷三单选题35-50题(16分),多选题77-85题(18分),不定项题95-100题(12分),合计46分;卷四第6题实例分析题(18-20分)或第7题论述题加实例分析题(25-28分)。


诉讼法的试题相对于民刑试题而言,有2大特点:(1)试题紧扣法条,法条直接为解题的依据;(2)记忆型试题居多。鉴于此,加之诉讼法试题适用诉讼法条文相对简单,无制度之错综交叉、无博大精深之法理,属于容易得分的科目。故,又有考生云:得诉讼法者得司考。无需赘述,民事诉讼与仲裁应该是多拿分的学科。


观察2014年的民诉法与仲裁试题,会发现针对民诉法修订案的内容考题特别多,单选题(如诚实信用原则、专家辅助人、小额诉讼、第三人撤销之诉、电子送达规则、实现担保物权程序、电子数据证据、执行异议之诉等)、多选题(如保全措施、检查监督制度、公益诉讼、涉外案件期间与送达等)、不定项(如公司诉讼的管辖和适格当事人等)和实例分析题(如第2问执行异议之诉及条件,第3问第三人撤销之诉及条件等)均有涉及,累计分值25-30分。民诉法对新修订内容的考查有些像刑诉法一样疯狂,刑诉法连着3年(意思并非2015年不继续疯狂考查)疯狂考查新修订内容,2015年民诉法修订内容考查力度只能是有增无减,因为这一年还将迎来高院关于修订民诉法的新司法解释(目前已经送审,且原则通过,只需做简单文字修改即可公布,必将纳入2015年司考必读法律范围)。

二、重点与方法


结合上文民诉与仲裁法概况与地位的分析,民诉与仲裁法2015年司考的重点无疑在于一个“新”字,也就是两个法律文件:一是全国人大常委会关于修改《民事诉讼法》的决定,共计60条;二是最高院修订出台的关于民事诉讼法的司法解释。粗略估算,民诉法与仲裁法应该有近百分之八十的分值分布其中,其余分值主要是仲裁法的基本固定分值7-10分,还有民诉法未修订的传统重点及理论,如适格当事人、管辖权移送与移转、反诉、民诉与仲裁异同等。


知道民诉与仲裁司考重点关注内容后,方法上应注意:(1)将上文提及的两个新法律文件置于头等重要位置,法条反复看,并通过培训、讲座等其他途径加强对新内容的学习,并了解修改、变动的立法或司法背景和法理基础,以便领会其精神要旨,能够做到熟悉并灵活运用,解题方可做到以不变应万变。(2)历史是一面子镜子。命题老师的稳定性和思维惯式决定了真题的重要借鉴作用,利用真题找出本学科的考点所在和曾经的考查角度,训练自己的司考敏锐意识和题感,学习新法时就容易发现亮点(考点)和角度(题弯或大家容易错误理解的地方)。(3)民诉法及其解释因为新修订内容考查量过大,防止自己学习容易受限制,发现不了考点和角度所在,要利用一切外援加强对新知识的学习和理解。

三、特别提示点(示例)


(一)民事诉讼法基本原则常考内容:
1.当事人诉讼权利平等原则,包含内容:(1)双方当事人的诉讼地位平等;(2)法院平等保障双方当事人行使诉讼权利;(3)对当事人在适用法律上一律平等。
2.同等原则与对等原则,前者是指在我国起诉、应诉的外国人、无国籍人、外国企业组织给予与我国公民、法人、其他组织同样待遇;后者是指外国法院对我国公民、法人、其他组织民事诉讼权利加以限制,我国法院对该国公民、法人、其他组织民事诉讼权利同样实施限制。
3.辩论原则,包含:(1)辩论权行使贯穿诉讼的整个过程;(2)辩论的内容可以是程序,亦可是实体;(3)辩论的形式可书面,亦可口头。
4.处分原则,注意:(1)处分的内容可以是实体权利,也可以是诉讼权利;(2)当事人的处分权不是绝对的,必须依法行使。
5.支持起诉原则,必备三个要件:(1)支持起诉的主体是机关、团体、企业事业单位;(2)支持起诉的前提是有损害国家、集体或个人民事权益的违法行为;(3)支持起诉的场合必须是受损害的单位或者个人不能、不敢或不便诉诸法庭。

(二)公益诉讼(修订案新增):

1.受案范围:污染环境案件、侵害众多消费者合法权益案件。
2.起诉主体:法律规定的机关和有关组织,个人不能提起公益诉讼。注意:(1)根据修订后《消费者权益保护法》第47条规定,消费公益诉讼的提起主体是中国消费者协会以及在省、自治区、直辖市设立的消费者协会,即中消协和省级消协。(2)根据修订后《环境保护法》第58条的规定,提起环境公益诉讼主体必须符合2个条件:1)依法在设区的市级以上人民政府民政部门登记;2)专门从事环境保护公益活动连续五年以上且无违法记录。
3.诉讼特点:(1)诉讼目的特殊,为公益目的。(2)起诉主体的法定性、特殊性和广泛性。法定性是公益诉讼的主体以获得法律授权为前提;特殊性和广泛性是指公益诉讼的原告不限于受违法行为侵害的直接利害关系人。(3)公益诉讼的提起不以存在实际损害为前提条件,可以针对潜在危害的不法行为提起。

(三)提起反诉的条件:
.只能由本诉被告向原告提出。
2.被告提出反诉必须以承认原告的本诉存在为前提。
3.本诉与反诉有牵连关系:(1)两者基于同一法律关系或相关联的不同法律关系;(2)提起的目的在于抵消或吞并本诉原告的诉讼请求。
4.反诉原则上应当在举证期限届满前提出。若在二审程序中提出,法院可以调解,调解不成,告知另行起诉。
5.本诉与反诉须适用同一诉讼程序。
6.反诉具有独立性,不同于反驳。

(四)移送管辖与管辖权移转区别:
1.移转内容不同:前者为案件;后者为管辖权。
2.发生级别不同:前者发生在同级或上下级法院;后者只能发生在上下级法院间。
2.移转程序不同:前者无需上级法院批准或同意;后者需要上级法院同意或批准。
3.移转次数不同:前者只能移送一次;后者无明确法律限制。

(五)协议管辖(修订案修订):
1.明示协议管辖:(1)法定范围:合同案件、其他财产权益纠纷案件(后者为民诉法修订案新增);(2)法定形式:必须采取书面形式(口头约定无效);(3)选择范围:被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的法院管辖(实际联系地法院为民诉法修订案新增);(4)只能择一:选择必须明确、唯一,否则协议管辖无效;(5)不得违反级别管辖和专属管辖的规定。
2.默示协议管辖(即应诉管辖)。

(六)第三人撤销之诉条件(修订案新增):
1.法定主体:限于有独立请求权第三人和无独立请求权第三人;
2.法定前提:因不能归责于自己的事由未参加诉讼(可以理解为根本不知道);
3.证据证明:有证据证明生效文书错误,损害其民事权益的;
4.法定期限:自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内提起;
5.法定管辖:生效文书的作出法院管辖。

(七)确认调解协议案件:
1.须双方当事人依人民调解法等法律共同申请。
2.自调解协议生效之日起30日内提出。
3.由调解组织所在地的基层人民法院管辖。
4.法院经审查,裁定调解协议有效,该调解协议具有强制执行力。
5.确认调解协议案件、实现担保物权案件是民诉法修正案新增的两类非诉特别程序案件,适用特别程序的一般性规定。如:原则上独任制,重大、复杂的实行合议制,审判庭不吸收陪审员参加等。

(八)人民检察院的检查监督(修订案修订):
1.检查监督的对象:(1)法院生效的裁判;(2)调解书;(3)审判人员。
2.检查监督的原因:(1)法院的生效裁判有应当再审的错误;(2)调解书损害国家利益、公共利益;(3)审判人员在审判程序中有违法行为。
3.检查监督的方式:(1)抗诉;(2)检察建议。
4.检查监督的主体:最高检及地方各级检察院。
5.检查监督的程序:(1)最高检对各级法院(包括最高法)、上级检对下级法院已经生效的裁判或调解书,应抗诉。(2)地方各级检对同级法院已生效的裁判或调解书:1)可以向同级法院提出检察建议,并报上级检备案;2)亦可提请上级检向同级法院抗诉。(3)各级检对再审程序外的其他审判程序中审判人员的违法行为,有权向同级法提出检察建议。

 



【课程安排】民诉-戴鹏老师

【上课时间】4月11—12日(周六、日)上午8:30-12:00、下午2:00-6:00

【上课地点】

南山:华中科技大学深圳产学研基地A座3号教室,地铁蛇口线科苑站D出口,公交粤海门村、科苑地铁站

福田:福田区景田北妇儿大厦12楼1201室,地铁蛇口线景田站F出口,公交景新花园、景秀中学站

罗湖:罗湖区深圳广播电视大学A座202室,地铁蛇口线、罗宝线大剧院站D出口,公交振业大厦、地王大厦站

 

【名师简介】

戴鹏,毕业于清华大学法学院,有多年司考辅导经验。其授课思路清晰,善于总结,注重答题技巧的应用和复习的针对性,用独到而新颖的视角剖析司考命题规律。授课逻辑严谨、重点突出、层次分明、条理清晰,深受考生好评。



【限时优惠】4月12号前报名协议VIP班学费4830元,报全程周末班学费3830元。  
   
【高分优惠】4月12号前凭成绩单和身份证学费可享受以下折扣,300~319分享受85折,320~339分享受8折,340~359分享受75折。  
   
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