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备考丨刑诉篇
发布时间:2015-5-25

 

一、概况与地位
刑诉是紧随民刑其后的第三得分大户,位列三甲,单科分值突破70分(一般为73分)。值得注意的是:自2012年刑诉法修订来,该学科分值有所增加,基本与刑法持平,考查近80分(77分-81分),而且特别偏重对新修订内容的考查。2015年这一态势仍会延续,刑诉法考查总分值维持在78分左右,考查内容侧重新修订内容,但会由刑诉法向司法解释扩展。

2015年司考刑诉试题题型、题号和分值会继续2012-2014年来的结构模式,具体为:试卷二客观题中,单项选择题22-42题(21分),多项选择题64-75题(24分),不定项选择题92-96题(10分);试卷四主观题中,第3题案例分析题(22分)或第7题论述题(25-28分)。至于卷四主观题,2012年刑诉法修订当年以第7题实例分析加论述的形式考查了刑事诉讼法的价值和非法证据排除规则(共28分),2013年以第3题实例分析的形式考查了技术侦查措施、指定居所的监视居住和非法证据排除程序步骤(共22分),2014年以第3题实例分析的形式考查了强制医疗程序的适用条件、启动和决定程序及救济(共22分),由此可见,2015年刑诉卷四主观题考查新修订内容的可能性非常之大。如果考生阅读新的刑诉法典无从明晰哪些为新修内容,可以参阅《全国人民代表大会关于修改<中华人民共和国刑事诉讼法>的决定》,即可明了。
 
二、重点与方法

刑事诉讼法的内容,体现在2014年的司法考试大纲中共21章内容和24件法律,其中重点内容是第四章(管辖)、第七章(刑事证据)、第八章(强制措施)、第十二章(侦查)、第十三章(起诉)、第十四章(刑事审判概述)、第十五章(第一审程序)和第20-23章(特别程序);重点法律文件是刑事诉讼法、六机关规定、法院解释和高检规则4件。同时,应对2014年4月全国人大常委会关于刑诉法第79第3款、271条第2款、第254条第5款和第257条第2款所作的立法解释内容了解。

复习备考方法:诉讼法作为程序法,具有法定程式性特点,考题紧扣法条。鉴于此,笔者提示考生注意:(1)特别关注新修订内容的学习,在此基础上对于理论性较强的章节需通读教材,对于阅读中生僻的概念、理论应有所了解,能够对相应命题判断正误(近年理论性试题有所增加)。(2)采取“法条为主,教材为辅”模式,重点学习刑事诉讼法、六机关规定、法院解释和高检规则4部法律,对于难以理解的条文,可以查找相应教材内容辅助。(3)注重结合历年真题进行复习备考,掌握已经考查的知识点和命题角度。部分试题考点和角度重复率很高。(4)在系统复习的基础上,依次关注特别程序、第一审程序、刑事证据、刑事审判概述、起诉、侦查、管辖和强制措施等重点知识的学习把握。


三、特别提示点

(一)法定情形不追究刑事责任

《刑事诉讼法》第15条:“有下列情形之一的,不追究刑事责任,已经追究的,应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪:(一)情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪的;(二)犯罪已过追诉时效期限的;(三)经特赦令免除刑罚的;(四)依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的;(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;(六)其他法律规定免予追究刑事责任的。”

【角度1】该条第1项规定,注意“显著”这一修饰语,这与《刑法》第13条犯罪的概念的界定用语一致,只有“显著”修饰,方不是“犯罪”,才属于法定不追究形式责任的情形。

【角度2】该条第4项“告诉才处理的案件”应与自诉案件相区别,“告诉才处理的案件”只是自诉案件之一类。

【角度3】对于该条的6种情形,在不同的诉讼阶段发现要采取不同的处理措施:(1)在立案阶段发现,应当作出不立案的决定;(2)在侦查阶段发现,应当作出撤销案件的决定;(3)在审查起诉阶段发现,应当作出不起诉的决定;(4)在审判阶段,应分别情形作出处理:对于该条第1项情况,应当宣告无罪;对于该条第5项情况,一般应裁定终止审理,但是如果根据已经查明的情况,足以认定被告人无罪,应当判决宣告无罪(刑诉解释第241条);对于其他情形,则应作出终止审理的裁定。另:刑诉解释第181条,在针对刑诉法第15条第2项至第6项情形时,还赋予了法院一种新的处理方式“退回人民检察院”。

【角度4】采取不同的处理措施,应根据案件所在的诉讼阶段,而非办案机关。例:对于贪污贿赂犯罪案件,对于办案机关(人民检察院)而言,出现该条中的情形,既可能采取“不立案的决定”,也可能采取“撤销案件”或者“不起诉”的决定;其判断标准关键在于案件所处的“诉讼阶段”,在立案阶段应作出“不立案的决定”,在侦查阶段应作出“撤销案件的决定”,在起诉阶段应作出“不起诉的决定”。而不能相当然的见到“人民检察院”就认为应作出“不起诉的决定”,从而忽略了人民检察院对贪污贿赂案件的立案和侦查职能。


(二)刑事诉讼证据规则

【含义】在刑事证据制度中,控辩双方收集和出示证据,法庭采纳和运用证据认定案件事实必须遵循的重要准则。主要包括:关联性规则、非法证据排除规则、自白任意规则、传闻证据规则、意见证据规则、补强证据规则和最佳证据规则。

【关联性规则】指只有与案件事实有关的材料才能被作为证据使用。注意:

(1)关联性是证据被采用的首要条件,关联性规则是首要运用的证据规则。

(2)一般而言,英美证据法认为下列证据不具有关联性,不得作为认定案件的事实:a.品格证据,其规则是:一个人的品格或者品格特征的证据,在证明这个人于特定环境下实施了与此品格相一致的行为问题上不具有关联性。注意将品格证据与特质性格的精神病相区别。b.类似行为证据,其规则是:被告人曾实施的某一相似行为与他在当前实施的行为通常没有关联性。c.特定的诉讼行为。d.特定事实行为。e.被害人过去的行为。

(3)在我国,立法未明确规定关联性规则,但一些法律规范中包含关联性规则内容。

【非法证据排除规则】是指违反法定程序,以非法方法获取的证据,原则上不具有证据能力,不能为法庭采纳。在我国(刑诉法第54条),注意:

(1)非法言词证据:采用刑讯逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法手段取得的证人证言、被害人陈述,属于非法言词证据。注意:根据防止冤假错案的解释,刑讯逼供的形式列举了冻、饿、晒、烤、疲等方式。

(2)非法言词证据排除规则:经依法确认的非法言词证据,应当予以排除,不能作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。

(3)非法实物证据及排除规则:物证、书证的取得明显违反法律规定,可能影响公正审判的,应当予以补正或者作出合理解释,否则,不能作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。

【自白任意规则】又称非任意自白排除规则,指在刑事诉讼中,只有基于被追诉人自由意志而作出的自白(即承认有罪的供述),才具有可采性;违背当事人意愿或者违反法定程序而强制作出的供述不是自白,而是逼供,不具有可采性,必须予以排除。在我国,基本确立了自白任意规则。

【传闻证据规则】又称传闻证据排除规则,即法律排除传闻证据作为认定犯罪事实的根据的规则。注意:

(1)无法定理由,任何人在庭审期间以外及庭审准备期间以外的陈述,均不得作为认定被告人有罪的证据。

(2)传闻证据排除规则也是直接言词审判原则的体现。直接言词原则内含直接审理原则(又称在场原则,即法院审理案件时,公诉人、当事人及其他诉讼参与人应当在场,否则法官不得进行法庭审理,进行审理的,审判活动无效,法律另有规定的除外)、直接采证原则(即法官对证据的调查必须亲自进行,不能由他人代为实施,而且必须当庭直接听证和直接查证,不得将未经当庭亲自听证和查证的证据加以采纳,不得以书面审查方式采信证据)和言词原则(即法庭审理须以口头陈述的方式进行)。

(3)我国并未规定该规则,只是法律规范中部分体现了该规则的精神。

【意见证据规则】是指证人只能陈述自己亲身感受和经历的事实,而不得陈述对该事实的意见或者结论。注意:

(1)本规则是专门针对证人适用。

(2)在英美国家,有专业证人和普通证人之分,允许专家证人以其专业知识提供意见证据,普通证人则受意见证据规则规范。

(3)在我国,证人证言、鉴定意见均为独立的法定证据种类,鉴定意见相当于英美国家的专家证人提供的意见证据。证人的猜测性、评论性、推断性的证言,不能作为证据使用。

【补强证据规则】为了防止误认事实或者发生其他危险性,而在运用某些证明力显然薄弱的证据认定案情时,必须有其他证据补强其证明力,才能被法庭采信为定案根据。注意:(1)一般而言,刑事诉讼上需要补强的证据包括被追诉人供述、证人证言和被害人陈述。(2)我国刑事诉讼法第53条规定了口供证据补强规则,不得将口供作为定罪和处罚的唯一证据。(3)我国司法解释规定了证人证言证据补强规则(死刑案件证据规定第37条)。

【最佳证据规则】又称原始证据规则,是指以文字、图形、符号等方式记载的内容来证明案情时,其原件才是最佳证据。注意:在我国,刑事诉讼法并未明确规定最佳证据规则,在司法解释中,规定了物证、书证最佳证据规则(死刑案件证据规定第8条)。


(三)犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序

【角度1】该程序适用的条件:

根据《刑事诉讼法》第280条的规定,适用该程序必须同时具备以下三个条件:(1)案件限于贪污贿犯罪、恐怖活动犯罪等重大犯罪案件;(2)犯罪嫌疑人、被告人必须是逃匿后在通缉1年后不能到案的或犯罪嫌疑人、被告死亡的;(3)依照刑法的规定应追缴其违法所得及其他涉案财产的。

此外,根据《六机关的规定》,犯罪嫌疑人、被告人死亡的,依照刑法规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产的,也适用该程序。

【角度2】该程序的没收对象:犯罪嫌疑人、被告人的违法所得及其他涉案财产。

【角度3】该程序的启动:由人民检察院向人民法院提出申请。具体为:

(1)侦查阶段:1)公安机关侦查的案件,符合没收程序条件的,经县级以上公安机关负责人批准,写出没收违法所得意见书,连同相关证据材料一并移送同级人民检察院;2)检察院自侦案件,应依职权启动违法所得没收程序。

(2)审查起诉阶段:检察院可以直接启动违法所得没收程序。

(3)审判阶段:犯罪嫌疑人、被告人逃匿的,中止诉讼;犯罪嫌疑人、被告人死亡的,终止审理。符合没收违法所得条件的,由人民检察院提出申请,法院不能直接作出没收违法所得的裁定。

【角度4】该程序的管辖及公告:(1)管辖法院:犯罪地或犯罪嫌疑人、被告人居住地的中级人民法院组成合议庭进行审理。(2)公告期:6个月。

【角度5】该程序的裁判:(1)公开开庭审理为原则,不开庭审理为例外。利害关系人参加诉讼的,必须开庭审理。(2)合议庭进行审理,不实行独任制。(3)经审理后,法院以“裁定”形式制作相应法律文书。

【角度6】该程序的上诉和抗诉:犯罪嫌疑人、被告人的近亲属和其他利害关系人或者人民检察院可以提出上诉或抗诉。

【角度7】该程序的终止:犯罪嫌疑人、被告人自动投案或被抓获,终止该程序审理,回归正常的审判程序。

【角度8】救济措施:(1)没收违法所得裁定生效后,犯罪嫌疑人、被告人到案并对该裁定异议,检察院向原作出裁定的法院提起公诉的,可以由同一审判组织审理,分别处理:1)原裁定正确的,予以维持,不再对涉案财产作出判决;2)原裁定确有错误,应当撤销原裁定,并在判决中对有关涉案财产一并作出处理。(2)生效的没收裁定确有错误,除第一种情况外,应当依照审判监督程序予以纠正。

 

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